今天我們著重說一下企業(yè)進(jìn)行境外投資（ODI）時，關(guān)于發(fā)改委備案的環(huán)節(jié)！

　　一、法律法規(guī)

　　參考《企業(yè)境外投資管理辦法》以及國家發(fā)改委公布的《境外投資常見問題解答》等。對于2018年3月1日前未備案的企業(yè)，《境外投資常見問題解答》回答：2018年3月1日前已完成交割且根據(jù)《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》無須核準(zhǔn)和備案的項(xiàng)目，現(xiàn)在不需要補(bǔ)辦相關(guān)手續(xù)。但對于2018年3月1日前已完成交割但需要核準(zhǔn)和備案的項(xiàng)目處理方法目前沒有具體的規(guī)則針對針這一問題進(jìn)行規(guī)范或解答。

　　二、未備案的法律責(zé)任

　　根據(jù)《企業(yè)境外投資管理辦法》第五十三條：“屬于核準(zhǔn)、備案管理范圍的項(xiàng)目，投資主體有下列行為之一的，由核準(zhǔn)、備案機(jī)關(guān)責(zé)令投資主體中止或停止實(shí)施該項(xiàng)目并限期改正，對投資主體及有關(guān)責(zé)任人處以警告；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：

　　（一）未取得核準(zhǔn)文件或備案通知書而擅自實(shí)施的；

　　（二）應(yīng)當(dāng)履行核準(zhǔn)、備案變更手續(xù)，但未經(jīng)核準(zhǔn)、備案機(jī)關(guān)同意而擅自實(shí)施變更的。”

　　實(shí)踐中，亦存在企業(yè)境外投資未辦理發(fā)改委備案的情況，但基本不涉及違反第五十三條的情形，具體案例如下：

　　三、監(jiān)管要點(diǎn)及相關(guān)案例

　　經(jīng)檢索發(fā)現(xiàn)，實(shí)踐中存在境外投資未辦理發(fā)改委備案的情況，監(jiān)管機(jī)構(gòu)往往要求公司進(jìn)一步說明未辦理備案的合理性，對此，參考實(shí)踐案例中公司的回復(fù)要點(diǎn)，主要包括：

　　1.已向當(dāng)?shù)匕l(fā)改委說明情況并申請補(bǔ)辦備案；

　　2.境外投資主體并非公司主要經(jīng)營主體，對公司業(yè)績影響較小，未辦理發(fā)改委備案手續(xù)不會影響公司的日常經(jīng)營活動；

　　3.公司未因此受到發(fā)改主管部門的行政處罰或調(diào)查，亦未被責(zé)令中止或停止實(shí)施上述境外投資項(xiàng)目并限期改正；

　　4.當(dāng)?shù)刂鞴懿块T可以通過書面證明或訪談等形式，說明公司未辦理發(fā)改委備案不構(gòu)成重大違法違規(guī)行為；

　　5.因此被發(fā)改主管部門責(zé)令中止或停止實(shí)施項(xiàng)目并限期改正的風(fēng)險較小；

　　6.公司及其控股股東、實(shí)際控制人出具書面承諾，若后續(xù)被處罰，由其進(jìn)行兜底。

　　建議企業(yè)可以制定《境外投資管理制度》等內(nèi)控制度文件，提升內(nèi)部管理水平，依法規(guī)范公司境外投資的行為。

　　四、ODI備案登記申請流程

　　境外投資（ODI）備案涉及到商務(wù)部、發(fā)改委以及外匯局三個部門。

　　首先，境內(nèi)企業(yè)股東需要向省級商務(wù)部門和省級發(fā)改委辦理ODI備案手續(xù)。商務(wù)部負(fù)責(zé)整體審批企業(yè)境外投資事項(xiàng)，為符合要求的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》。

　　其次，發(fā)改委負(fù)責(zé)監(jiān)管企業(yè)境外投資行業(yè)流向，為滿足條件的企業(yè)頒發(fā)《境外投資項(xiàng)目備案通知書》。

　　最后，外管局負(fù)責(zé)監(jiān)管外匯登記和資金出境的相關(guān)手續(xù)。備案手續(xù)完成之后，需要根據(jù)《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理規(guī)定》，在銀行完成外匯登記手續(xù)。

　　需要注意的是：如果是涉及敏感行業(yè)，無論項(xiàng)目投資金額大小，一律提交商務(wù)部和發(fā)改委進(jìn)行核準(zhǔn)。

　　大家對于上述問題，是否還有其他想要了解的，可以私信我。